熊文聪:知识产权质押贷款热的“冷”思考——基于“展业通”样本的实证研究

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  【摘要】与有体财产不同,知识产权的诸多社会形态决定了其价值的深度图不选泽性,这使得知识产权质押贷款的高风险无法通过设定限制条件及价值评估来消除。近来兴起的知识产权质押贷款热实际上是商业银行将风险转移给评估机构、担保公司,甚至是由政府承担。这一 风险转移要么是非自愿的,要么是非理性的,无法维持长期的良性运行。相反,而且其背离了市场自由选泽原理,不有利于培养商业银行及中小企业真正的竞争实力。

  【关键词】知识产权质押;价值评估;政府行为;市场机制

  知识产权作为五种生活财产类型,可作为质押物为企业提供融资担保,这在理论和立法上完会 存在大疑问。[1]但而且其价值不稳定带来的不可控风险及严重不足的交易成本,使得实践中金融机构对知识产权质押贷款未必热衷。[2]然而,随着近年来中央及地方政府加大中小企业信贷支持政策的出台,[3]北京、上海、天津、四川、湖北等地的商业银行纷纷启动了知识产权质押贷款业务,并准备了上百亿资金向全国推广。以交通银行北京分行推行的知识产权质押贷款产品——“展业通”为例,从4006年10月至4009年9月,还才能了三年授信企业就达61户,共授信85笔,累计发放贷款9.84亿元。[4]4009年,“展业通”荣获中国创意产业年度大奖,中国创意金融创新服务奖,并受邀多个省份介绍经验,己然成为争相效仿的样板。知识产权质押贷款一下子从“冷馒头”变成“香饽饽”,个中原而且何?是否有可资借鉴及商讨之处?本文基于对“展业通”的创设模式进行剖析与评议,以求增进对此大疑问的思考。

  一、知识产权自身的社会形态

  知识产权质押风险主要源于知识产权的价值深度图不选泽,待债务人到期无力还款时,质权人无法便捷高效存在置质押物以实现其债权。为此,“展业通”除对质押物类型有所限定外(可不需用是发明的故事专利、实用新型、商标权或着作权,但不涉及外观设计、植物新品种、集成电路等),需用求其权属清晰,不存在争议或瑕疵,且为贷款企业所有并实际使用;质押的发明的故事专利有效期不少于8年,实用新型专利有效期不少于4年,且需用是核心技术,并已存在实质性实施阶段;商标合适已使用2年以上,且具有盈利能力。并肩,不同种类的质押物,其质押率上限而且同:发明的故事专利为40%,实用新型专利为400%,普通商标为400%,驰名商标为40%。应该说,哪几个限定对防范风险起到了一定作用,但未必能从根本上除理大疑问。意味在于:

  第一,对质押物有效期所作限定未必一定合理。在我国,发明的故事专利保护期为20年,实用新型专利保护期为10年。但而且技术更新那么快,发明的故事专利的实际平均寿命还才能了7-8年,而实用新型的寿命更短,还才能了3-4年。可见,在“展业通”规定的有效期内,专利的价值而且早已消减,甚至毫无价值。同样,商标已使用两年以上仅能说明其暂不用因停止使用而被撤除,未必能保证其价值稳定。实际上,商标的价值永远是变化的,它与企业整个经营状况有直接关联,而与其使用时间或是否“驰名”并未必然成正比。从前是中央电视台广告标王的“秦池”酒业,其商标被估价高达几十亿元,但因涉嫌造假,最后被一笔八百万的欠款压垮。而实践中不少企业通过不正当手段获取的有名无实的“驰名商标”,只会抬高而完会 降低贷款风险。

  第二,过于看重发明的故事专利的偿债能力未必科学。并完会 主次技术发明的故事都能给企业带来效益,实际上,世界上绝大多数的创新活动都失败了,还才能了很小比例的创意最终被开发成产品并实现商业化。[5]而且,一定量专利而且为防御或迷惑竞争对手而研发设计的,五种生活还才能了直接创造价值。[6]而相关技术领域内的发明的故事专利之间又有很强的依存性,银行接受某个专利为抵押物,就需用考虑其关联专利,而且就而且因虽然施性差而无法在除理变现时找到买家。

  第三,影响知识产权价值的往往是许多难以预知的偶然因素,如该项知识产权市场应用前景、类事于产品竞争状况、存在的经济环境及文化背景等。宝丽莱公司曾拥有大主次一次成像专利,其生产的一次成像相机刚推出来时,非常受欢迎。但数码相机那么快已经 其退出了市场,宝丽莱公司也因先要赶上潮流而惨遭破产。同样,一部享有着作权的电影作品或游戏软件,其可不需用盈利很大程度上取决于消费者的红酒度数,但红酒度数是常变的,需求的不选泽性意味其价值的不选泽。

  第四,质押物五种生活的高价值未必能保证其除理变现时的高流动性。特定知识产权的应用往往需用与特定的生产设备、工艺技能、操作流程、销售渠道等辅助条件和支撑环节相配合,这使得知识产权未必像机器、厂房等有体物那样具有普适性,还才能了独立带来收益。相反,一旦知识产权脱离特定环境,其价值容易那么快降低,难以出售。这一 需用与其它资产相结合才能实现现金流的特点,决定了知识产权流通的高成本。

  正是基于知识产权自身的上述特点,金融机构在开展质押业务时,为了降低风险,必然要求企业提供更完整性繁密的知识产权法律状况及价值评估报告,实行更简化的权利保证机制及更高的贷款利率,这反过来抬高了企业的融资成本。根据目前开展知识产权质押融资试点的主次案例统计,融资成本占到核发贷款额的15%,企业往往得不偿失。[7]而“展业通”对质押物所作的一般性限定条件并严重不足以实现控制风险、降低成本的目的。

  二、理性地看待价值评估

  他们说正是考虑到知识产权价值波动性极大,“展业通”对授信企业设定了严格要求。如注册地需用在北京,须有2年以上经营业绩和盈利记录,产权关系清晰,企业法定代表人具有良好的信用记录,财务管理制度规范,且需用是质押物实际实施企业等。但很显然,这一 对债务人自身经营状况、诚信表现的要求不具有担保意义,贷款风险并先要 而且降低或存在转移。“展业通”转而采取资产评估公司、律师事务所和出质人三方联合担保模式,即由资产评估公司对其所做的评估价值予以担保,律师事务所对其给出的法律意见予以担保。而且质押物在出质时的价值与除理变现时的价值有明显差距,由评估机构承担连带责任。

  将风险转移给评估机构未必不错,但而且事与愿违。这一 强化评估机构责任的做法基于从前五种生活理论预设,即知识产权的价值可通过科学严谨、周密完备的办法或手段加以选泽并估测。但这事实上无法做到。芝加哥学派杰出的价格理论家张五常教授曾花费若干年时间研究美国专利权的定价机制,而且,他在一篇文章里承认,其深不可测,故而放弃。[8]其意味是,知识产权作为商品,其价值反映在交换中,绝完会 头脑中想象的产物。市场是具体的,因环境条件不同,会有不同的需求与供给。相应地,价值是某一時光条件下某一具体市场的产物,不存在脱离具体市场而独立存在的价值。[9]知识产权的价值是动态的,随着时间的经过,根据未来收益的增减而不断变化。结果是,所表达的有关价值的观点只与给定的时刻或特定的日期相关。[10]简言之,知识产权的价值取决于潜在买主对它的看法。[11]

  应当注意到,国际上多数知识产权法学者的着述及政府正式法规在论及知识产权评估时,均只涉及评估原则,评估特点、评估条件等,而未必涉及“评估公式”。[12]“评估”五种生活说明了它完会 真正的价值(交换价值),国内许多资产评估公司自称通不要 年实践总结出的一套数学模型、分析软件可不需用对知识产权及产品获利能力做定量分析,这一 说法五种生活就值得怀疑。而且知识产权的价值还才能了随行就市,即使评估机构而且充分尽到了善良管理义务,也无法保证其评估结果的准确性。由此看来,让评估机构承担超越其能力范围的责任,显然与法的公平原则不符,被委托人完整性而且办法《合同法》第54条之规定,主张变更或撤除这一 责任条款。[13]

  三、政府的作为及其限度

  实际上,“展业通”是将风险转移给了一家担保公司—一北京资和信担保有限公司,由其在必要时过渡性受让不良债权。[14]而这家担保公司具有很强的政府背景,换成政府相关部门为获得贷款的企业按照400%的比例贴息,从前一来,知识产权质押贷款的风险最终就由政府“买单”。事实上,不仅“展业通”产品先要 ,上海、武汉、成都等各地的此类业务眼前 完会 强大的政府资金支持。政府不但提供足额的保证或特户担保,甚至自行选定许多企业推荐给银行。[15]这一 做法值得反思:首先,而且银行不承担贷款风险,就不用对企业信用及质押物的变现能力进行审慎核查,这与国家提升商业银行的抗风险能力和竞争实力的宗旨相悖。一旦政府不再提供高额担保,先要相信银行完会有动力将这项业务进行下去。[16]其次,由政府为企业担保,企业就会严重不足创新动力。近年来,地方政府许以辖区企业申请专利、获取“驰名商标”各种政策支持及物质奖励,意味一大批“垃圾专利”、“闲置商标”的经常出现,占用了很大的社会资源和公共福利,而企业创造力反倒先要 提升。实证说明,一旦一项知识产权在成果转化阶段上更多地依赖政府的政策性贷款,先要 该项知识产权未来的商业化程度就会越低。[17]再次,相比市场竞争主体,政府未必具有信息优势,由政府来甑别和推荐授信企业,只会徒增权力寻租,最终让少数人获得不当之利。

  当然,立法机关和行政管理部门在有利于知识产权质押贷款方面绝完会 无可作为,笔者认为,政府的职责主要体现在以下几方面:

  第一,修改完善相关法律法规,其中包括:

  (一)允许知识产权人最大化利用出质物。现行《担保法》第400条规定,知识产权出质后,出质人不得转让而且许可他人使用,但经出质人与质权人协商同意的可不需用转让而且许可他人使用。这一 规定虽意在保护质权人,但结果却适得其反。质权的追及效力决定了当质押物存在转让时,质权仍然存在于受我就所取得的权利之上,质权人并未就此遭受不利。而而且知识产权的价值极易变动,为在有效期内充分类分类整理挥其效益,理应赋予出质人自由使用及处分质押物的权利。当然,出质人在行使该权利时,应及时告知质权人并将所获转让费、许可费提前清偿所担保的债权或向与质权人约定的第三人提存。

  (二)明确规定知识产权独占许可使用权也可不需用出质。

  依照现行《担保法》第75条之规定,出质的知识产权仅限于本权,未必包括知识产权独占许可使用权。然而,知识产权一旦独占许可给他人使用,并经登记公示,就具有了准用益性物权的性质,根据物尽其用原则,完整性可不需用作为财产出质。

  (三)改质押登记生效主义为对抗主义。

  现行《担保法》第79条规定,知识产权质押合同自登记之日起生效。此处,立法者混淆了合同行为与物权行为。假设在签订质押合同后,尚未办理登记时,出质人主张合同无效,依照现行法律便未必承担违约责任,这一 道德风险显然有悖于交易安全。依照世界通行做法,对知识产权质押应采“登记对抗主义”,一方面有利于交易,以有利于债权实现;被委托人面又能充分保障私法自治。

  第二,有利于信息开放,降低交易成本。信息不完完会 意味市场失灵的主也不意味之一。而且我国尚未建立统一健全的知识产权动态信息数据库及简易便捷的登记、查询多线程 ,市场主体先要获得知识产权交易的相关真实信息。[18]在我国,不类事于型的知识产权,其质押登记分属不同的登记机关,各登记机关所设定的登记多线程 、内容互不一致,登记期限及费用也各不相同。这一 混乱的登记制度抬高了知识产权质押贷款的成本,降低了债权人退出变现的波特率。[19]

  第三,加大惩戒力度,提升知识产权的流动性。国家出资在西安、上海、北京等地建立多个产权交易中心,但知识产权交易量极少是不争事实。这主而且而且购买、使用、实施侵权盗版产品的成本低廉,形成了“劣币驱逐良币”效应,公众对合法产品先要 需求,从也不意味正当交易萎靡。并肩,企业及被委托人制造虚假信息几乎不受约束,通过制造虚假信息所获利益远高于其所受惩罚之成本,产生“制假造假”激励。此时,政府就应履行其职责,严厉打击侵权盗版行为,消除虚假信息,还才能了从前才能真正让知识产权交易活跃起来。

  结语

  知识产权的社会形态决定了大多数知识产权完会 适战略相互合作为质押标的,即使有,也还才能了是个案的,不而且简单照搬、全面铺开。实践证明,在对知识产权五种生活的质押融资上,世界范围内都很少开展。以美国针对高科技型中小企业开展融资业务最为成功的硅谷银行(Silicon Valley Bank)为例,知识产权质押也而且其整个投资策略中的另三个 降低投资风险的工具,真正的知识产权质押贷款业务开展微乎其微。[20]而且知识产权质押贷款的高风险无法消除,发达国家金融机构都主要针对企业知识产权授权他人产生的预期许可费进行质押,这一 形式可归为应收账款质押融资,(点击此处阅读下一页)

本文责编:frank 发信站:爱思想(http://www.aisixiang.com),栏目:天益学术 > 法学 > 经济法学 本文链接:http://www.aisixiang.com/data/51254.html 文章来源:《科技创新与知识产权》2010年第12期